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邹广杰律师 邹广杰律师,辽宁省首批刑事法律专业律师,辽宁威旺律师事务所(2016年被辽宁省司法厅评选为辽宁省优秀律师事务所,2018年被沈阳市司法局评选为沈阳市优秀律师事务所)副主任,曾获“和平区优秀青年律师”、“辽宁省优... 详细>>

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律师姓名:邹广杰律师

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执业证号:12101200510685256

执业律所:辽宁威旺律师事务所

联系地址:沈阳市和平区天津南街190号

成功案例

一起因建设工程施工合同引发的合同诈骗罪的无罪辩护成功

一起因建设工程施工合同纠纷,引发的合同诈骗罪

无罪释放案

 ——经过8个月的羁押,检察院作出不起诉决定,

 当事人无罪释放

小程序模板32

 本案承办律师辽宁威旺律师事务所  邹广杰律师

 

【案情简

L省F市S区警方以涉嫌职务侵占价值20余万元的钢材款,甲某(本案当事人)以职务侵占罪立案侦查。于2016年8月,以涉嫌职务侵占甲某刑事拘留,后检察院审查批捕阶段,将涉嫌的罪名变更为合同诈骗罪,并对甲某批准逮捕2016年11月,侦查机关将案件移送F市S区人民检察院审查起诉,《起诉意见书》指控甲某在承包F市建筑工程期间,利用职务便利签订虚假合同将开发商供应用于工程施工的钢材140(价值20余万元),私自卖出获利占为己有,涉嫌合同诈骗罪

【关键词】合同诈骗罪  建设工程施工合同纠纷 不起诉 无罪释放

【辩护过程】

邹广杰律师在侦查阶段,甲某已被批准逮捕的情况下,接受亲属的委托,为甲某辩护。鉴于本案涉及案情及案外因素复杂,邹广杰律师作为甲某的辩护人,对本案深有感慨,始终坚决为甲某做无罪辩护。侦查阶段,经过会见甲某了解了涉案的情况。审查起诉阶段阅卷后承办律师与案件承办检察官交流意见,明确的表达了无罪意见承办律师提出,不能把履行合同中发生的经济纠纷作为犯罪处理。甲某的行为不符合刑法所规定的合同诈骗罪的犯罪构成要件。就其法律性质而言,甲某与“L省房地产公司”的建设施工合同纠纷,属于民事领域范畴的经济纠纷,认定甲某犯合同诈骗罪,事实不清、证据不足,依法不能成立。同时,承办律师提交具体的书面律师意见和建议

本案承办律师首先,利用卷宗内公安机关已收集的在案证据来证明本案刑法所保护的法益不可能受到侵犯,即没有侵害合同诈骗罪所保护的客体。1.本案最关键的书证即建设工程发包人(甲方—L省某房地产公司)与承包人(乙方F市某建设有限公司)签订的《建设工程补充合同》系双方真实意思表示,双方当事人均应当严格恪守。其就建筑工程结算中“甲供材料”部分实际施工中乙方如果多领用了钢材,如何在结算中扣除的问题,双方做了明确的约定。本案作为案涉建设工程实际施工人的甲某,与甲方L省某房地产公司就案涉工程项目,双方尚未对工程量进行最终核对,最终结算审定。即使钢材用量超过预算量,按前述合同条款的约定,也是在工程款中扣减,由甲某自行承担。如果在工程款结算方面有纠纷,任何一方均有权依法起诉至法院,由人民法院按照《合同法》相关法律规定对建设施工合同纠纷进行处理。2.“甲供材”形式交付实际承包人甲某的钢材,甲某均支付对价。每次甲某从甲方L省某房地产公司领取,并支付给钢材供应商的款项,均由甲方标注为“工程款”。在案证据《收工程款收条》证明,甲供材料价款是与施工单位结算,L省某房地产公司将甲供材对价从应付甲某的工程款中现行扣除抵作了工程款。本案在双方尚未最终结算,L省某房地产公司尚拖欠甲某工程款(xxxx余万元)的情况下,刑法所保护的法益不可能受到侵犯,也不可能存在所谓诈骗的问题

再次,承办律师紧扣犯罪构成要件梳理辩护意见,指出的行为不符合合同诈骗罪的构成要件。1.甲供材由施工单位申报,甲方审批认同,甲供材按批次已从其支付的工程款中扣除,施工单位享有处置权,即使有部分钢材被处分,亦不具有非法占有目的。且即使超出定额量,并对部分剩余钢材进行了处分,但所发生的民事上的法律责任,《建设工程补充合同》也对扣减超出定额量材料部分,约定的非常明确具体,即不存在非法占有的问题2.本案建设事实客观存在,“L省某房地产公司”作为发包人实际占有了甲某的施工成果。没有任何证据证明,甲某在领用甲供材的签单数量,有夸大或者事后有虚增工程量以及有伪造、变造并提交虚假的证明文件等行为。双方建立的法律关系系建设工程施工合同纠纷,依据《建设工程补充合同》的条款规定,本案仅仅涉及实际工程量的确认和双方最终如何结算问题,不属于诈骗行为。

最后,明确本案系建设工程施工合同纠纷,应当由民事法律进行调整。侦查机关将经济纠纷当作犯罪处理是错误的。2016年11月4日,中共中央、国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见:六、“审慎把握处理产权和经济纠纷的司法政策  充分考虑非公有制经济特点,严格区分经济纠纷与经济犯罪的界限、…,准确把握经济违法行为入刑标准,准确认定经济纠纷和经济犯罪的性质,防范刑事执法介入经济纠纷,防止选择性司法。对于法律界限不明、罪与非罪不清的,司法机关应严格遵循罪刑法定、疑罪从无、严禁有罪推定的原则,防止把经济纠纷当作犯罪处理”。

辩护效果

2017年3月,F市S区人民检察院在两次退回补充侦查后,经过检委会讨论,认为侦查机关认定的犯罪事实不清、证据不足,不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十一条第四款的规定,决定对甲某不起诉。甲某从羁押近8个月的看守所释放,喜获自由。

辩护心得

审查起诉阶段争取不起诉的难度较审查逮捕阶段争取不捕的难度进一步加大,尤其像本案这种批捕阶段就已经上过检委会,加之被告人又被批捕一直处于羁押状态,要在审查起诉环节争取检察院作出不起诉,更是难上加难。通过在审查起诉阶段的一系列工作,辩护律师在对整个案件的事实,和证据情况有了相对详细的了解后,对有效开展辩护工作是极为有利的。在把律师意见和证据材料提交给检察官之前,辩护律师应当将辩护意见的合理性,建立在全面掌握案件材料的基础上,这样,辩护意见才易于被检察官采纳。当然,不起诉案件中,检察机关实事求是,作出不起诉决定的勇气更是令人钦佩。

【量刑标准】

《刑法》二百七十一条职务侵占罪公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或拘役,数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。

   《刑法》第二百二十四条合同诈骗罪 有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

本网承诺:沈阳专业刑事辩护律师网所撰写的刑事案例,均为邹广杰律师亲办的真实、成功案例,均有相应的法律文书(《起诉意见书》、《起诉书》、《判决书》、《辩护意见》等)为证。为保护当事人隐私,涉案人员、办案机关等均采用隐名处理,特此说明。

 

【律师介绍】

邹广杰律师辽宁省首批刑事专业律师辽宁威旺律师事务所2016年被辽宁省司法厅评选为辽宁省优秀律师事务所,2018年被沈阳市司法局评选为沈阳市优秀律师事务所副主任“和平区优秀青年律师”、“辽宁省优秀律师”称号

邹广杰律师从事律师工作十年,坚持刑事辩护专业化,专攻刑事辩护,专办刑事案件。多年来邹广杰律师辩护成功的无罪案件20余(检察院以证据不足不予批准逮捕,公安机关撤销案件10余起以及检察院不起诉6起,法院判决宣告无罪2起。罪名涉及职务侵占罪(最大涉案金额300余万元)、诈骗罪(最大涉案金额800余万元)、抢劫、故意伤害罪、对非国家工作人员行贿(涉案金额630万元)贩卖、运输毒品罪、放火罪、合同诈骗罪、盗窃罪、贪污罪、生产销售伪劣产品罪等)。

其中,2017年度海城市人民法院宣判无罪的一起历经两次无罪判决的故意伤害案,该无罪案例入选了中国法学会案例法学研究会和中国政法大学刑事辩护研究中心联合举办的2017年度(第三届)十大无罪辩护经典候选案例。另,2018年度涉嫌盗窃罪被判十年,入狱七年后再审撤销原判宣告盗窃罪无罪,该案历经了七余年之久的伸冤之难与牢狱之苦,当事人终于等来正义的判决,铁岭市中级人民法院再审撤销原判宣告盗窃罪无罪,当事人依法获释。邹广杰律师其余所办案件中,不乏死刑改判死缓、重罪改轻刑以及缓刑等成功案例。

多年来邹广杰律师承办多起公安部、省公安厅、市公安局等成立专案组督办的刑事大要案(沈阳“5.29”黑社会性质组织专案;“6.08”黑社会性质组织专案;丹东“2.12”非法拘禁致人死亡专案;“9.01”专案—沈阳音乐学院艺术学院聚众扰乱社会秩序案;“6.15”中国人民解放军首例破获的伪造、买卖、非法使用高仿真军车号牌专案;沈阳棋盘山放火专案;“10·25”生产销售劣质汽油系列专案;锦州义县9.11聚众扰乱社会秩序专案;公安部督办“10.20”营口市鲅鱼圈区跨省贩卖、运输毒品目标案件;公安部督办“9.26”鞍山市跨省贩卖、运输毒品目标案件;公安部督办“7.21”吉林省白城市跨省制造、贩卖、运输毒品目标案件;公安部督办“5.08”沈阳市跨省贩卖、运输毒品可待因毒品目标案件;公安部督办5.33辽阳市贩卖、运输毒品目标案件;公安部督办2016—17抚顺市贩卖、运输毒品目标案件;公安部督办“2.01”锦州市贩卖、运输毒品目标案件(锦州市迄今最大一起制贩毒品案);公安部督办2018—755沈阳市跨省贩卖、运输毒品(可待因)毒品目标案件;公安部督办2017—28抚顺市跨省贩卖、运输毒品目标案件(30公斤毒品)等。



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