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邹广杰律师   邹广杰律师,沈阳市律师协会刑法专业委员会委员,中华毒品犯罪辩护联盟辽宁省负责人。于2000年十八周岁时考取律师资格,为我国最年轻通过律师资格考试的第一人(男性)。2005年至2010年执业于辽宁奉天诚信律师... 详细>>

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律师姓名:邹广杰律师

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执业证号:12101200510685256

执业律所:辽宁威旺律师事务所

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成功案例

认定涉嫌职务侵占80余万元,审查起诉阶段经有力辩护,数额减少60余万元,以20余万元起诉案

认定涉嫌职务侵占80余万元,审查起诉阶段经有力辩护,数额减少60余万元,以20余万元起诉案

本案承办律师辽宁威旺律师事务所

邹广杰律师

 

【案情简介】
    公主岭市公安机关认定被告人甲某(本案当事人,为保护当事人隐私,恕不能具体介绍案情及当事人名字)在担任吉林某公司某分公司经理时,利用职务上的便利,以公司与西北某省建工集团签订某市xxx改造项目施工合同,向该工程销售某产品xxxxx平方米,销售价格为每平方米xx元,而甲某向公司谎称销售价格为每平方米xx元。甲某侵占公司货款80余万元。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条一款之规定,涉嫌职务侵占罪。

【关键词】 职务侵占  混淆刑民界限   数额减少  检察院 

【量刑标准】刑法 职务侵占罪 第二百七十一条 公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或拘役,数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。 

【辩护过程】

鉴于本案涉及案情及案外因素复杂,邹广杰律师作为甲某的辩护人,对本案深有感慨。邹广杰律师在侦查阶段甲某已被批准逮捕的情况下,接受某的近亲属乙某的委托,为甲某提供刑事辩护。经过多次会见被告人,在案件审查起诉到检察院时及时查阅案件卷宗后,针对公安机关的《起诉意见书》,提出具体的书面律师意见和建议,认为根据本案的具体事实和证据,《起诉意见书》认定甲某犯职务侵占罪的事实不清,证据不足,本案中并不存在职务侵占罪中“本单位财物”这一构成要件,适用法律有误,指控甲某职务侵占罪不能成立的辩护意见。公主岭市人民检察院根据本案的具体事实和证据,在两次退回补充侦查后,经过认真仔细地研究,采纳了辩护律师的意见和建议。由检察院起诉到法院时职务侵占的金额调整为20余万元。最终,该案经法院开庭审理,又将涉案金额减少了7余万元(辩护意见中所提的金额调整),最终认定数额15万元左右,从轻判处有期徒刑九个月。

【辩护意见】(主要观点)

一、认定涉案工程款所有权应归属于“吉林某公司”系严重错误——透视本案,公安机关指控的被侵占对象,即本案涉案工程款并非“吉林某公司”财产,即甲某并未侵犯本单位财产所有权,不存在损害“吉林某公司”的利益。甲某行为后果应当只受民事法律规范的调整,与刑事犯罪无涉   

职务侵占罪要求行为人的目的是非法占有公司、企业的财物。由此可见,对本罪的犯罪对象即“本单位财物”的认定,是本罪名成立与否的关键之一。

1.“吉林某公司”非合同相对人,不存在财产所有权被侵犯的问题

2.该工程是甲某个人投资还是由“吉林某公司”垫资,是“吉林某公司”财产所有权是否被侵犯的关键。即不能以该工程是冒用“吉林某公司”名义签订的采购、施工合同就断定该工程是“吉林某公司”承揽的,并以此将甲某以职务侵占罪论处

从案件事实分析,本案中“吉林某公司”在工程上没有过任何资金的投入,也未派过人、也无监督、也不管理,在收益风险上分文未出,不承担经营风险,只收取xxx产品的销售款,稳赚不赔。即该工程一直是甲某等人招人施工、自主管理、盈亏自担。遵从“谁投资,谁收益”的原则,该工程完全是甲某等人个人筹款,与“吉林某公司”无关,与甲某是否任“吉林某公司”某分公司的经理无关,也就是与其在“吉林某公司”任职无关。即独立核算、自负盈亏开展工程建设,“某省建工”支付的工程款实际所有权是甲某的,不是“吉林某公司”的利益。

3.本案不属于刑事范畴,实质是民事范畴,代表公权力的侦查机关不应予以横加干涉,并粗率认定

甲某在斤斤计较的销售市场中摸爬滚打多年仍未失忠厚,在乙某代表“吉林某公司”决意不出资、不参与施工“xxx改造项目”的情况下,仍不忘记给公司输出利益,甲某仁义之举非但没有得到感谢,反而招来牢狱之灾,这也是他始料不及的。真正受到伤害的是甲某,为打开西北某省的市场将工程所需采购的xxx产品交给自己的公司,反遭到自己的公司莫须有的报复。

从以上分析可以看出,甲某私自承包的“xxx改造项目”的工程并获取利润,对“xxx改造项目”工程款的处置(将工程款汇入“某某公司”)实质上并未侵害其所在“吉林某公司”的财产权益,甲某的行为不符合我国刑法有关职务侵占罪的构成要件,依法不构成职务侵占罪。

二、关于涉案的涉嫌职务侵占金额问题

为了维护被告人利益的最大化,如果贵院认为,在本案现有证据下,仍认定甲某构成职务侵占罪,那么对于涉案的职务侵占金额也应是按每平米的单价xx元,减去销售单价xx元,两者之间的差价xx元,再按“吉林某公司”总的供货平米数(扣除公司总经理乙某同意按xx元计算的x-x万平米)。据此,得出的数额才是“吉林某公司”所谓损失的数额。

【办案感言】

本案公安机关认定职务侵占数额为80余万元,按吉林省当地关于职务侵占罪的量刑标准,吉林省高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则规定,利用职务上的便利,非法侵占本单位财物,犯罪数额达到“数额巨大”起点十万元的,在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。本案审查起诉阶段经过成功辩护,涉嫌职务侵占的数额减少了60余万元,对本案最终从轻量刑打下了坚实的基础。本次辩护取得了成功,最大限度地维护了当事人的权益。当事人及其家属对邹广杰律师的辩护工作予以了高度认可和赞誉。

本网承诺:本网所撰写的案例,均为本网邹广杰律师亲办的真实、成功案例,均有相应的法律文书(《起诉书》、《判决书》、《辩护词》等)为证。为保护当事人隐私,涉案人员均采用隐名处理,特此说明。

【律师介绍】

    专注于刑事犯罪辩护  专做刑事案件

    邹广杰律师,沈阳市律师协会刑法专业委员会委员。于2000年考取律师资格,时年18周岁,为我国最年轻通过律师资格考试的第一人(男性)。邹广杰律师2005年至2010年执业于辽宁奉天诚信律师事务所,2011年开始执业于辽宁威旺律师事务所。    

多年来邹广杰律师成功办理无罪释放案件十三起(检察院以证据不足不予批准逮捕,公安机关撤销案件九起以及检察院不起诉三起)。其中四起涉嫌职务侵占案(最大涉案金额300余万元);三起涉嫌诈骗案(最大涉案金额800余万元);一起涉嫌对非国家工作人员行贿案(涉案金额630万元);一起涉嫌抢劫宝马汽车案;一起涉嫌故意伤害致死案;一起涉嫌贩卖毒品(冰毒)49克案;一起涉嫌放火案;一起涉嫌合同诈骗案。其余所办案件中,不乏死刑改判死缓、定罪免刑、重罪改轻刑以及缓刑等成功案例,办案效果良好。

邹广杰律师多年来亲自承办多起公安部、辽宁省公安厅、沈阳市公安局成立专案组督办的刑事大要案(“5.29”黑社会性质组织专案;“6.08”黑社会性质组织专案(第一被告人涉嫌十三项犯罪);辽宁丹东“2.12”非法拘禁致人死亡专案;“9.01”沈阳浑南音乐学院聚众扰乱社会秩序专案;“6.15”中国人民解放军首例破获的伪造、买卖、非法使用高仿真军车号牌专案;“5.20”棋盘山放火专案;“10·25”生产销售劣质汽油系列专案;公安部毒品目标案件“10.20”营口市鲅鱼圈区跨省贩卖、运输毒品案;公安部毒品目标案件“9.26”鞍山市跨省贩卖、运输毒品案;公安部毒品目标案件“7.21”吉林省白城市跨省制造、贩卖、运输毒品案;公安部毒品目标案件“5.08”沈阳市跨省贩卖、运输毒品可待因案等。)

 众多成功刑事案件的积累,十多年刑事辩护律师生涯的磨砺,练就了邹广杰律师成熟的刑事辩护胆略与谋略,更使其具备了善辩与敢辩的职业素质。十多年的刑事辩护工作经历,使邹广杰律师深谙刑事犯罪案件侦查、公诉、审判流程。丰富的刑事诉讼实战经验,对辩护工作的高度投入,善于从纷繁的案情中寻找到对委托人最为有利的辩护思路,从而取得良好的辩护效果。多年来,邹广杰律师在办理众多刑事案件中的精彩辩护和案件结果受到当事人家属的充分肯定和赞许。



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